القانون, القانون المدني, القانون المغربي, القانون الخاص, القانون العام, القانون التجاري, القانون الجنائي, القانون الدولي, شرح القانون, قانون المسطرة المدنية, المسطرة المدنية, قالنون المسطرة الجنائية, المسطرة الجنائبة, المسطرة القانونية

النشرة البريدية @

العرف

دروس وشروحات ومحاضرات وملخصات في علوم القانون

تحتوى هذه المقالة على

تعريف العرف:
اعتماد الناس على سلوك معين في مسألة معينة،ويولد شعورا عاما عند الجماعة باعتبار انهم ملزمين به وإلا تعرضوا للجزاء.
أركان العرف:
ـ الركن المادي: الإعتياد على سلوك معين (العادة):

ويشترط في هذه العادة أن تكون: عامة + قديمة + ثابثة ومضطردة + غير مخالفة للنظام العام أو حسن الأداب.
ـ الركن المعنوي: الإعتقاد في لزوم العادة.
التمييز بين العرف والعادة الإتفاقية:
ـ العرف: الركنان المادي والمعنوي (الإلزام).
ـ العادة الإتفاقية: الركن المادي دون المعنوي شرط التعاقد (اتفاقية)
أساس القوة الملزمة للعرف:

هناك 4 آراء:
1 ـ الإرادة الضمنية للمشرع (بعض النصوص الرومانية)
2 ـ الإرادة الضمنية للمجتمع (المذهب التاريخي الذي تزعمه "سافيني").
3 ـ أحكام القضاء (نظرية العرف القضائي للفقه الفرنسي لامبير).
4 ـ قوته الذاتية (الراي السائد حاليا).
دور العرف كمصدر رسمي للقانون:
ـــ العرف المكمل للتشريع: 

ـ في نطاق القانون الجنائي: لا دور له.
ـ في نطاق
القانون المدني: له دور محدود.
ـ في نطاق
القانون الدستوري +ق.الإداري+ق.الدولي ع:له دور أهم.
ـ في نطاق
القانون البحري: له دور كبير.
ـ في نطاق القانون التجاري: له دور أكبر.
ـــ العرف المعاون للتشريع: 

ـ قد يستعين المشرع به لتكميل وتفسير موضوع ما.
ـ قد يستعين المشرع به لتحديد معنى فكرة معينة.
ـ قد يستعين المشرع به للتعرف على النية المشتركة للمتعاقدين.
ـ قد يستعين المشرع به لتحديد بعض المعايير المرنة ترد في النصوص التشريعية.
ـــ مدى إمكان العرف مخالفة التشريع:
ـ بالنسبة للقواعد التشريعية الآمرة: لا يجوز.
ـ بالنسبة للقواعد التشريعية المكملة: يجوز (يجوز الإتفاق على مخالفة حكمها).

ليست هناك تعليقات :

أضف تعليق